备案合同和实际履行的合同不一致，按哪份算
黑白合同在建设工程领域不是传闻，而是结算谈判桌上的常用武器。施工企业法务最棘手的是：中标合同写的是一个价，双方另行签署并实际履行的是另一个价，结算时发包人翻出对自己有利的那一份。本文讲清三件事——哪些条款算实质性内容、哪份合同能作结算依据、两份都无效时价款怎么定。
一、实务场景还原
某施工企业中标厂房工程，中标通知书载明价款一亿两千万元。进场前双方另签一份价款下浮百分之六、工期压缩两个月、承包人垫资至封顶的协议，中标合同仅用于报送；施工中进度款按下浮价申请与拨付。竣工后双方谈崩，发包人主张按实际履行的协议结算，承包人坚持按中标合同结算，差额近七百万元。胜负通常取决于文件能否对上号。
二、核心法律争议焦点梳理
（一）先看偏离的是不是“实质性内容”
结论：只有工程范围、建设工期、工程质量、工程价款等实质性内容被改变的，才触发黑白合同的认定规则。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第二条列举的正是这四项，《中华人民共和国民法典》第七百九十五条对施工合同应包含的主要条款也有规定。
付款节奏微调一般不认定为背离；风险区是价款下浮、工期压缩与垫资让利。
（二）必须招标的项目，以中标合同为准
结论：依法必须招标的项目，招标人和中标人不得再行订立背离合同实质性内容的其他协议。《中华人民共和国招标投标法》第四十六条对此有明文禁止。
《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第二条规定，另行签订的合同在上述实质性内容上与中标合同不一致，一方请求按中标合同确定权利义务的，人民法院应予支持；第二十二条进一步明确，可将招标文件、投标文件、中标通知书作为结算依据。
（三）自愿招标的项目，规则相同但留有出口
结论：不属于必须招标却主动招标的，另行订立的合同背离中标合同实质性内容的，仍以中标合同作为结算依据，规定在上述解释第二十三条。
该条留有出口：因客观情况发生了在招标投标时难以预见的变化而另行订立合同的，可以例外。地质条件重大变化、主要材料价格异常波动属于可主张的客观变化；单纯的市场议价，一般不算。
（四）两份都无效时，参照实际履行的那份
结论：数份合同均无效但工程质量合格的，参照实际履行的合同关于工程价款的约定折价补偿，规定在上述解释第二十四条第一款；实际履行的合同难以确定的，参照最后签订的合同。
必须招标而未招标、中标无效会先导致合同无效，依据是该解释第一条第三项与《中华人民共和国民法典》第一百五十三条第一款。此时争议转为折价补偿基数之争，实际履行证据更关键。
三、实务裁判口径/合规要点解析
结算依据的确定与合同效力的判断是两层问题，不能混为一谈。
首先是效力。《中华人民共和国民法典》第一百四十六条规定，以虚假的意思表示实施的民事法律行为无效，被隐藏的民事法律行为的效力依照有关法律规定处理。备案合同若被证明自始仅为报送之用，可能被认定无效，实际履行的那份另行判断效力——这是承包人的反向风险：以为备案合同是保护伞，结果它先被认定无效。
其次是依据。即便两份合同均有效，司法解释的口径也是“以中标合同确定权利义务”，而非直接宣告另行签订的协议无效，除非构成变相降低工程价款；该解释第二条第二款对无偿建设配套设施、让利、捐赠财物等行为，允许请求确认无效。
关于举证。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十七条确立谁主张谁举证；该解释第二十条规定工程量有争议的按签证等书面文件确认。常见误区有三：以为盖了章就能作为结算依据；以为报送备案具有确权效力；以为补充协议天然有效。
四、企业实操防控方案
黑白合同的风险，八成应当在签约阶段消化掉。
投标阶段建立“四件套”比对表，将招标文件、投标文件、中标通知书与拟签合同文本逐条核对。
尽量只签一份合同；确需调整的，通过设计变更、现场签证等不改动实质性条款的方式处理。
确需签补充协议的，写明“本协议不构成对中标合同实质性内容的变更”，并说明调整事由。
过程文件统一口径。进度款申请、结算书若都按下浮价走，日后主张按中标合同结算会缺少支撑。
建立合同台账，标注每份文件的签署时间、用途与实际履行状态。
五、律师提示
黑白合同背后可能牵出行政与刑事风险。《中华人民共和国招标投标法》第五十九条规定，订立背离合同实质性内容协议的，责令改正，可以处中标项目金额千分之五以上千分之十以下的罚款；情节严重的串通投标，还可能触及《中华人民共和国刑法》第二百二十三条规定的串通投标罪。
以下情形建议尽早委托律师：发包人以中标无效为由主张合同无效；工期与价款互为因果、需要区分责任；造价争议需要申请鉴定。起诉前还应评估证据能否支撑“实际履行的究竟是哪一份”。
六、结语
黑白合同的答案不是“哪份在后算哪份”，而是分三步走：先看是否属于实质性内容偏离，再看项目是否属于必须招标，最后看合同效力状态。法务能做的，是签约阶段少留第二份合同，履约阶段让文件口径保持一致。
延伸问答
问：价款一致、只是工期不同，也算黑白合同吗？
工期属于司法解释列举的实质性内容之一，仍可能触发不一致的处理规则，只是争议金额通常小于价款偏离。
问：发包人主动要求按中标合同结算，承包人可以拒绝吗？
若中标合同价款更高且证据充分，一般没有拒绝的理由。
问：施工合同现在还需要强制备案吗？
各地要求已有调整，是否仍需报送，建议以项目所在地建设行政主管部门与受诉法院的最新要求为准。
免责声明：本文为普法知识分享，仅供参考，不构成任何法律意见。具体法律问题请结合案件实际情况，咨询专业律师。